Расчет и возмещение ущерба (убытков). Часть 21 — Убытки подрядчика (классификация).

Предыдущую часть см. «Расчет и возмещение ущерба (убытков). Часть 20 — Убытки подрядчика (общие положения)«.

 В двадцать первой части выдержек из книги А.Латынцева «Расчет убытков в коммерческой деятельности» содержится классификация наиболее распространенных нарушений договора подряда со стороны заказчика и рассмотрен порядок расчета убытков подрядчика в каждом из указанных случаев.

Классификация наиболее распространенных нарушений условий договора подряда со стороны заказчика и расчет убытков подрядчика в указанных случаях.

В подрядных правоотношениях можно выделить следующие наиболее распространенные случаи неисполнения или ненадлежащего  исполнения договорных обязательств со стороны заказчика:

1) Нарушение обязательств по оплате работы.

Для максимально полного рассмотрения возможных вариантов  действия подрядчика при указанном нарушении со стороны заказчика очередной раз воспользуемся аналогией закона. В частности, так как в главе 37 (подряд) ГК РФ недостаточно урегулированы рассматриваемые правоотношения, обратимся к подобным правовым положениям, регулирующим сделки купли-продажи.  

Обычно цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения указываются в договоре подряда. Принято разделять приблизительную и твердую цены. Цена подрядных работ включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы  может быть определена путем составления сметы. При отсутствии в договоре указаний относительно цены, подрядные работы должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых  обстоятельствах взимается за аналогичные  работы (п.3 ст.424 ГК РФ). 

Если  договором не предусмотрено иное, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену непосредственно после окончательной сдачи результатов работы, но при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок (п.1 ст.711 ГК РФ). При нарушении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать от него компенсации убытков, придерживаясь общей формулы (4б-2).

Если заказчик не выполняет предусмотренную договором обязанность по предварительной оплате, уплате аванса (либо задатка), то подрядчик, основываясь на положениях ст.328 ГК РФ, вправе:

  • приостановить исполнение своего обязательства и потребовать уплаты причитающейся ему суммы (п.2 ст. 711 ГК РФ) и возмещения убытков, рассчитанных по формуле (4б-2);
  • отказаться от исполнения своих обязательств по договору, а также потребовать возмещения убытков, рассчитанных по формулам, указанным в параграфе 1 настоящей части ((4б-1) или (4б-1а)), либо по формулам, указанным в параграфе 2 настоящей части (в зависимости от того, воспользовался ли он после расторжения договора правом реализовать  объект работы (завершенный или незавершенный)). 

Отдельно необходимо остановиться на праве сторон договора подряда требовать изменения цены работ и, как следствие, на правилах расчета убытков подрядчика при невыполнении заказчиком обязанности по уплате цены, предусмотренной договором (когда заказчик требует уменьшения цены работы), либо при невыполнении требования об уплате дополнительной стоимости работы (когда этого требует подрядчик).

Несмотря на общий запрет требования изменения твердой цены (п.6 ст.709 ГК РФ) независимо от причин желательности ее изменения, Гражданский кодекс России предусматривает ряд исключений:

а) При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования,  предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование  — расторжения договора в суде в соответствии со статьей 451 ГК РФ (п.6 ст.709 ГК РФ). Можно отметить, что одностороннее расторжение договора подрядчиком в данном случае не порождает для него права требовать от заказчика  компенсации убытков, но при  расторжении договора  суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. 

Конечно, после существенного изменения обстоятельств сделки (возрастании стоимости материалов, услуг и т.п.)  стороны могут достичь соглашения о приведении договора в соответствии с изменившимися условиями. Если этого не происходит, то подрядчик вправе требовать расторжения договора, но только при наличии одновременно  следующих условий:

  • в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
  • изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
  • исполнение договора без изменения его условий настолько       нарушило бы соответствующее договору соотношение  имущественных интересов  сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой  ущерб,  что она в значительной степени лишилась бы  того,  на  что  была вправе рассчитывать при заключении договора;
  • из обычаев  делового  оборота  или  существа  договора  не       вытекает, что риск изменения обстоятельств несет  заинтересованная  сторона.

б) Если договором предусмотрено, что полученная подрядчиком экономия распределяется между сторонами (п.2 ст. 710 ГК РФ), то соответственно на сумму этой экономии заказчик вправе требовать уменьшения цены работы и, как следствие, не несет ответственности за неперечисление  предусмотренной договором суммы, соответствующей этой части. 

в) Заказчик вправе требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены  при ненадлежащем качестве работы, выполненной подрядчиком (п.1 ст.723 ГК РФ).

Отдельно выделим ситуацию, когда не оплачен результат работы, реализованный  в кредит.  В этом случае  подрядчик вправе потребовать оплаты переданного результата работы либо его возврата (если возврат возможен и не противоречит существу подрядных обязательств).

В первом случае подрядчик может требовать уплаты процентов, рассчитанных по формуле (4б-4), на несвоевременно оплаченную сумму со дня, когда переданный результат работы  должен был быть оплачен согласно условиям договора, до дня оплаты работы или ее соответствующей части, а также возмещения убытков, которые могут быть рассчитаны по  общей формуле (4б-2). 

Во втором случае подрядчик также вправе требовать уплаты процентов, рассчитанных по формуле (4б-4), но только исчисленных со дня, когда переданный результат работы  должен был быть оплачен согласно условиям договора, до дня возврата результата работы подрядчику (см. комментарий к формуле (2б-3)). При этом свои убытки подрядчик может рассчитать придерживаясь либо формулы (4б-1), либо  формулы (4б-3) (в зависимости от того, воспользовался ли он правом реализовать  объект работы третьему лицу).

Свои особенности присущи и сделке, при которой результат работы  передается  заказчику  в рассрочку.   Если заказчик не производит  в срок, установленный договором, очередной платеж за переданный ему результат работы, то подрядчик  вправе:

—  потребовать оплаты очередного платежа; либо

— отказаться от исполнения договора и потребовать возврата переданного результата работы. 

Подрядчик не вправе избрать второй вариант, если сумма платежей, полученных им от заказчика, превышает половину цены работы (по аналогии с п.2 ст.489 ГК РФ). 

Убытки при реализации предмета подряда в рассрочку рассчитываются по методике, описанной выше для реализации его в кредит, но, конечно, с соответствующей поправкой на то, что в данном случае имеет место лишь ненадлежащее (частичное) исполнение обязательств по оплате работы.  

Кроме того, по нашему мнению, в подрядных правоотношениях может применять правовой механизм, аналогичный закрепленному в соответствии с п.5 ст.488 ГК РФ, то есть  при передаче результата работы в  кредит (в рассрочку), с момента его передачи и до полной оплаты этот предмет работы признается находящимся в залоге у подрядчика для обеспечения  исполнения заказчиком денежных  обязательств.

Поэтому можно рекомендовать  закрепить в договоре положение о том, что право собственности на результат работы сохраняется за подрядчиком (если это не противоречит природе обязательства) до полной оплаты работы или до наступления   иных обстоятельств. В этом случае заказчик будет не вправе до перехода к нему права  собственности отчуждать результат подрядных работы или распоряжаться им другим образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойства результата работы.

Если результат работы, право собственности на который сохранено за подрядчиком,  не будет оплачен заказчиком в срок, установленный договором, или не наступят иные обстоятельства, указанные в договоре, подрядчик вправе потребовать от заказчика возврата  результата работы и компенсации убытков, которые могут быть рассчитаны по формуле (4б-1) или по формуле (4б-3) (в зависимости от того, воспользовался ли подрядчик  правом реализовать  объект работы третьему лицу (третьим лицам)).

2) Несоблюдение условий приемки результата работы.

Заказчик обязан в сроки и в порядке,  которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять  выполненную   работу (ее результат)(п.1 ст.702 и п.1 ст.720 ГК РФ).  

Условия приемки выполненной работы (ее результата) должны быть указаны в договоре, при этом квалификация действий заказчика как уклонение от приемки будет зависеть от того, лежит ли на заказчике  обязанность самовывоза результата работы (или он должен прислать своего представителя для приемки выполненной работы  до передачи ее результата для перевозки транспортной организации), либо подрядчик за свой счет должен доставить предмет подряда по адресу, указанному  заказчиком.

В первом случае заказчик может быть признан уклоняющимся от приемки результата работы, если он своевременно не направляет своего представителя (в частности, после вызова подрядчиком) для приемки выполненной работы (ее результата) и/или не вывозит изготовленный предмет подряда, а во втором случае — если он, например, не сообщает точный адрес, по которому результат работы должен быть доставлен, либо не организует работы по разгрузке и/или не совершает иных необходимых  по обычаям делового оборота действий. 

При уклонении заказчика от обязанности принять результат выполненной работы, подрядчик вправе либо потребовать исполнения заказчиком договорных обязательств  и компенсации убытков, вызванных  задержкой в приемки (формула расчета убытков (4б-2)), либо продать результат своей работы третьему лицу (п.6 ст. 720 ГК РФ). Второй вариант подрядчик вправе избрать только при одновременном наличии следующих обстоятельств:

  • со дня, когда, согласно условиям договора, результат работы должен быть передан заказчику, истек месяц;
  • по истечении этого срока заказчик был  дважды предупрежден подрядчиком;
  • иное не предусмотрено договором подряда.

Убытки подрядчика в этом случае могут быть рассчитаны либо по формуле (4б-1), либо по формуле (4б-3) (в зависимости от того, воспользовался ли он правом реализовать  объект работы третьему лицу).

Причитающиеся платежи подрядчик вправе удержать из вырученной от реализации результата работы суммы, а оставшиеся денежные средства  он должен либо перечислить заказчику, либо внести в депозит нотариуса, а в случаях,  предусмотренных законом, — в депозит суда. В свою очередь, нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги, должен известить об этом кредитора.

Указанных выше нормы гласят не только о приемке результата выполненной работы, но о приемке самой выполненной работы. При этом никакого противоречия с природой подряда (как правоотношений, возникающих с целью создания результата работы)  нет, так как  ст.708   ГК РФ гласит о возможности  предусмотреть в договоре сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки), что, логично предположить, во многих случаях будет порождать необходимость приемки представителем  заказчика результатов выполненной  работы на очередном этапе.

Конечно, сама по себе неявка представителя заказчика на  предусмотренную договором приемку  очередного  этапа работ не является основанием для расторжения договора и реализации незавершенного объекта подряда, но совокупность этого факта, например, с прекращением предусмотренного договором финансирования  работы (см. предыдущий пункт, посвященный нарушению обязательств  заказчика по оплате работы) либо с нарушением условий предоставления материалов или оборудования, необходимых для изготовления результата работы, позволяет применить подрядчику право продать незавершенный результат работы.

Убытки в этом случае подрядчик может рассчитать придерживаясь формулы (4б-1а). Если же он отказался от права реализовать незавершенный результат работы, то он вправе требовать компенсации своих убытки, рассчитанных по формуле (4б-3б).

3) Нарушение условия предоставления материалов, оборудования или иного имущества, необходимого для изготовления результата работы.

В случае нарушения заказчиком предусмотренных договором  подряда сроков  предоставления подрядчику материалов, оборудования, технической документации, подлежащей переработке (обработке) вещи или иного имущества, необходимого для исполнения договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок, подрядчик вправе, если иное не предусмотрено договором:

а) не приступать к работе, а начатую работу приостановить (п.1ст.719 ГК РФ) и потребовать наряду с надлежащим исполнением договорных обязательств компенсации убытков (формула расчета убытков (4б-2));

б) отказаться от исполнения договора (п.2 ст.719 ГК РФ) и потребовать возмещения убытков, для расчета которых подрядчик может придерживаться либо формул, перечисленных в параграфе 1 настоящей части книги ((4б-1) и (4б-1а)), либо в параграфе 2 настоящей части книги (в зависимости от того, воспользовался ли подрядчик после расторжения договора правом реализовать результат работы (завершенный или незавершенный)).

Если обусловленное договором подряда исполнение указанных выше обязательств со стороны заказчика произведено не в полном объеме (частично), подрядчик вправе приостановить  исполнение своего обязательства (в полном объеме) или, если это не противоречит существу сложившихся правоотношений, отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению (п.2 ст. 328 ГК РФ).

В случае, когда заказчик предоставляет негодные или недоброкачественные материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащие переработке (обработке) вещи, подрядчик обязан  немедленно при обнаружении предупредить об этом заказчика и до получения от него указаний приостановить работу (п.1 ст. 716 ГК РФ).

При этом необходимо различать явные и скрытые  недостатки (по аналогии с правилами ст. 720 ГК РФ). Если недостатки материалов, оборудования, техдокументации или подлежащей переработке (обработке) вещи могли были быть установлены при обычном способе их приемки (явные недостатки), то подрядчик вправе ссылаться на эти недостатки только в случаях, если эти недостатки  были оговорены в акте или ином документе, удостоверяющем приемку, либо в этих документах  предусмотрена возможность последующего предъявления требования  об устранении недостатков. 

Подрядчик, обнаруживший после приемки материалов, оборудования, техдокументации или подлежащей переработке (обработке) вещи  недостатки, которые не могли быть установлены при  обычном способе приемки (скрытые недостатки), вправе ссылаться на эти недостатки только в случаях, если он немедленно после их обнаружения предупредил заказчика. Предупреждение заказчику должно быть обоснованным, то есть не носить общего характера, а быть подтвержденным соответствующими данными и техническими аргументами.

При возникновении спора относительно толкования понятия «немедленность предупреждения» суд, по всей видимости, будет учитывать местонахождение подрядчика и заказчика (их отдаленность друг от друга), сложившийся порядок обмена между ними взаимной информацией, характер и сложность выявления недостатков предоставленного имущества и т.п., но в любом случае сроки предупреждения должны быть максимально короткими.  

Кроме того, независимо от вышеуказанной классификации выявленных недостатков, подрядчик не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику требований ссылаться на непригодность или недоброкачественность предоставленного ему заказчиком в ходе выполнения условий договора имущества в случаях продолжения подрядчиком работы с использованием негодных или недоброкачественных материалов, оборудования, техдокументации или переданных для переработки (обработки) вещи после выявления их недостатков не дожидаясь истечения указанного  в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждения (требования о замене или устранении недостатков и т.п.) либо несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы (п.2 ст.716 ГК РФ).

При обстоятельствах, когда подрядчиком соблюдены все предусмотренные выше требования (надлежащим образом составлен акт либо иной документ  о выявленных в ходе приемки явных недостатках предоставляемого заказчиком имущества, своевременно направлено извещение о выявленных в ходе работы скрытых недостатках и т.п.), но несмотря на это, заказчик в разумный срок не заменит непригодные  или недоброкачественные материалы, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих надлежащему выполнению работы, подрядчик, если иное не предусмотрено в договоре,  вправе:

а) отказаться от исполнения договора подряда (п.3 ст.716 ГК РФ) и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков, которые могут быть рассчитаны либо по формулам, перечисленным в параграфе 1 настоящей части ((4б-1) и (4б-1а)), либо — в параграфе 2 настоящей части (в зависимости от того, воспользовался ли подрядчик правом после расторжения договора реализовать результат работы (завершенный или незавершенный)).

б) закончить работы, предусмотренные договором, и потребовать  их оплаты (ст. 713 ГК РФ), а в случае, когда соблюдение условий извещения заказчика о недостатках предоставленного им имущества и выжидание разумного срока для его ответа явится основанием для возникновения убытков, подрядчик вправе так же требовать их возмещения  в полном объеме (формула расчета (4б-2)). 

Подрядчик может осуществить право, указанное в п. «б», в случае, если докажет, что недостатки предоставленного заказчиком имущества не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке либо в ходе выполнения работы.    

4) Заключение прямых договоров без согласия  подрядчика.

В данном случае, используя строительную терминологию, под прямым договором понимается заключенный заказчиком непосредственно с третьим лицом договор  на выполнение отдельных работ, необходимых для достижения экономического результата  по генеральному  договору подряда  между заказчиком и генеральным подрядчиком.

По общему правилу, для заключения прямых договоров заказчик   должен получить согласие генерального подрядчика (п.4 ст.706 ГК РФ). Если такое согласие не получено, и генеральный подрядчик в последствии не одобрит заключенные заказчиком прямые договора, то подрядчик (генподрядчик) вправе потребовать  в суде перевода на себя прав и обязанностей по этим  договорам. При этом заключенные заказчиком без согласия подрядчика сделки являются недействительной в силу  статьи  168 ГК РФ.

Если суд удовлетворяет это требование подрядчика, происходит перемена лиц в обязательстве, и  у подрядчика возникает не только право требовать надлежащего исполнения условий бывшего «прямого» договора от заказчика, но и право истребования от третьего лица (бывшего подрядчика) полученных от заказчика во исполнение условий договора материалов, оборудования, технической документации, подлежащей переработке (обработке) вещи и иного подобного имущества.

Кроме того, подрядчик вправе требовать от заказчика компенсации убытков (формула (4б-2)), вызванных  задержкой исполнения договорных условий (если она имела место), а также затратами (в том числе  судебными) при переводе на себя  договорных  прав и обязанностей, при истребовании имущества и при  совершении иных действий, необходимых для восстановления нарушенного права. 

Описанные выше правила не применяются в случае, когда заказчик  заключает договор подряда с другими лицами на изготовление имущества, которое по условиям генерального договора подряда должно быть предоставлено заказчиком (см. предыдущий пункт настоящего параграфа).  В этом случае договор подряда между заказчиком и третьим лицом  нельзя признать прямым договором, на заключение которого необходимо согласие генерального подрядчика. Заключая такого рода сделку, заказчик реализует право  возложить исполнение договорного обязательства  на третье лицо (ст. 313 ГК РФ). 

5) Неоказание содействия подрядчику в выполнении работы.

Согласно ст. 718 ГК РФ, заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. Оно может выражаться в оказании заказчиком необходимых информационных, консультационных, маркетинговых услуг, в предоставлении в аренду необходимых подрядчику  для выполнения условий договора  площадей, транспорта, коммуникаций и т.п.

Если заказчиком  эти условия договора не выполняются, подрядчик вправе требовать перенесения сроков исполнения работы либо увеличения указанной в договоре цены работы, а также возмещения вызванных простоем убытков (п.1 ст.718 ГК РФ), рассчитывая которые подрядчик может придерживаться общей формулы (4б-2). При этом конструкция правовой нормы такова, что сумма убытков, компенсации которых вправе требовать подрядчик, должна носить зачетный характер по отношению к сумме, на которую подрядчик вправе требовать увеличения цены работы, то есть, говоря иными словами, если иное не установлено договором, подрядчик вправе требовать возмещения убытков только в части, превышающей сумму, на которую увеличена по требованию подрядчика, основанному на положениях абз.2 п.1 ст.718 ГК РФ, цена подрядных  работы

6) Несоблюдение конфиденциальности полученной информации (ст. 727 ГК РФ ).

Если же разглашение конфиденциальной  информации является  существенным  нарушением условий договора со стороны заказчика (п.2 ст. 450 ГК РФ), то подрядчик вправе требовать в суде досрочного расторжения договора и компенсации убытков, рассчитанных либо по формулам, перечисленные в параграфе 1 настоящей части ((4б-1) и (4б-1а)), либо — в параграфе 2 настоящей части (в зависимости от того, воспользовался ли подрядчик правом после расторжения договора реализовать результат работы (завершенный или незавершенный)).

7) Отказ от исполнения договора подряда.

Оговоримся, что отказ от исполнения договора не является нарушением обязательств со стороны заказчика. Закон наделяет заказчика правом одностороннего отказа от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором подряда, в любое время до сдачи ему результата работы (ст. 717 ГК РФ). Поэтому помещение описания расчета убытков в данном случае продиктовано не приравниванием отказа заказчика от исполнения договора к нарушению обязательств с его стороны, а  схожестью правил  определения объема убытков, подлежащих компенсации.    

В случае, когда подрядчик, после отказа заказчика от исполнения договора подряда, предпочтет закончить работы по изготовлению результата работы, он может рассчитать свои убытки либо по формуле (4б-1), либо по формуле (4б-3)(в зависимости от того, реализовал ли он предмет подряда третьим лицам). Если   заказчик воспользовался правом, закрепленным в ст. 729 ГК РФ, и решил истребовать результат незавершенной работы, то подрядчик может рассчитать свои убытки  по формуле (4б-3а).

И наконец, если  подрядчик прекратит работу  после отказа заказчика от исполнения договора и не закончит результат работы, он вправе требовать компенсации убытков, рассчитанных либо по формуле (4б-1а), либо по формуле (4б-3б)(в зависимости от того, реализовал ли подрядчик ( в том числе на лом или по остаточной стоимости) незавершенный результат работы, приобретенные специально  для выполнения подрядных работ материалы, оборудование  и т.п.).

Статья  717 ГК РФ для данного случая устанавливает верхнюю границу убытков, подлежащих компенсации. Максимальная сумма, которую может истребовать подрядчик при данных обстоятельствах, равна разнице между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Представляется, что эта норма не вполне отражает потребности хозяйственного оборота и противоречит ст.15 и ст.393 ГК РФ, так как  получается, что чем ближе к конечному сроку выполнения работ отказывается от исполнения договора заказчик, тем меньше сумма, которую вправе истребовать подрядчик в качестве компенсации убытков. 

По всей видимости, представляется  справедливым закрепление в законе (в ст.717 ГК РФ) правовой нормы, лишающей заказчика права одностороннего отказа от исполнения договора в случае, когда объем работы, выполненной подрядчиком (в денежном или временном эквиваленте), превышает половину объема, предусмотренного договором.

На практике имели место случаи неправильного толкования правил статьи 717 ГК РФ. Так, в частности, суды удовлетворяли иски подрядчиков о компенсации убытков, возникших в результате отказа заказчиков от исполнения договоров подряда, в размере разницы между договорной ценой и суммой, выплаченной за выполненную работу, без предоставления истцами каких-либо доказательств, причинения им убытков. Президиум ВАС РФ признал данную позицию неправомерной, указав, что статья 717 ГК РФ не содержит исключения из общего правила возмещения убытков и не освобождает истца от обязанности доказывания возникших у него убытков, а лишь ограничивает размер возмещения в случае, если фактический ущерб превышает установленный законом минимальный предел.

Продолжение см. «Расчет и возмещение ущерба (убытков). Часть 22 — Список формул для расчета убытков (начало)».

Александр Латынцев, кандидат юридических наук, директор Научно-исследовательского института правовых экспертиз и комплексных исследований, Эл.адрес: info@niilex.ru.