Правовые аспекты эффективной работы организации с долгами (часть 2).

Начало статьи см. Правовые аспекты эффективной работы организации с долгами (часть 1).   

Некоторые основы расчета убытков

Расчету убытков посвящены отдельные статьи на нашем сайте, в которых содержатся способы расчета реального ущерба и упущенной выгоды, алгоритмы расчета убытков в договорных правоотношениях.

См., например,  Расчет и возмещение ущерба (убытков). Часть 1 — Общие положения о расчете убытков.

Поэтому,  не останавливаясь на этой отдельной большой теме в настоящей статье, кратко отметим, что при расчете реального ущерба организация может включить в него следующие составляющие, имеющие место в результате нарушения обязательств со стороны контрагента:

— рыночную стоимость утраченного или поврежденного имущества;

— проценты  за пользование кредитом, если потерпевшая сторона вынуждена получить дополнительный банковский кредит либо просрочить возврат ранее полученного кредита;

— увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости продукции  (в том числе  расходы по заработной плате с учетом отчислений на социальное страхование и  отчислений на оплату отпусков);

— расходы по оплате всех санкций, в том числе неустоек (штрафов, пени и т.п.), а также суммы, направленные на компенсацию убытков третьим лицам;

— расходы по оплате дополнительной заработной платы;

— расходы, связанные с оплатой срочного заказа, а также необходимых для восстановления нарушенного права юридических, консультационных  и иных видов услуг;

— затраты, необходимые для приобретения дополнительного сырья, материалов,  комплектующих изделий, топливно-энергетических ресурсов и т.п.;

— разумные расходы по возврату продукции и реализации ее новому потребителю;

— себестоимость брака и дополнительные расходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя;

— иные составляющие, предусмотренные действующими в настоящее время нормативными актами и обычаями делового оборота.

Касаясь упущенной выгоды (ст. 15 ГК РФ), отметим, что ее размер равен величине, на которую могло бы увеличиться имущество потерпевшего (в том числе  денежные средства), если бы должник исполнил свои обязательства надлежащим образом. При расчете упущенной выгоды необходимо уделить особое внимание объективным  факторам, влияющим на размер прибыли (например, сезонные колебания цен и объемов выпуска продукции, чрезвычайные  обстоятельства и т.п.). Кроме того, в данном случае приобретает большое значение сбор в наиболее полном объеме необходимой доказательственной базы (в том числе наличие причинно-следственной  связи между нарушением должником договорных обязательств и размером убытков; отсутствие у кредитора возможности уменьшить разумными способами размер упущенной выгоды; предпринятые кредитом  меры и сделанные им приготовления, позволяющие получить прибыль; выполнение самим кредитором договорных обязательств надлежащим образом; наличие возможности использования по своему усмотрению средств, подлежащих получению по договору и т.п.). 

Судебное урегулирование споров по взысканию задолженности и убытков

Говорить о тонкостях и сложностях судебного процесса  и исполнительного производства можно бесконечно. Этим темам будут посвящены специальные статьи на страницах нашего сайта. В данной же статье очень кратко наметим лишь некоторые ориентиры и ограничимся рассмотрением только особенностями взыскания денежной задолженности.

Итак, урегулировать спор о порядке погашения денежной задолженности   во внесудебном порядке не удалось. Остается путь погашения задолженности посредством обращения в судебные инстанции. Первое, на что необходимо обратить истцу внимание после грамотного оформления искового заявления и максимально точного расчета убытков (для получения конечной суммы исковых требований),  является принятие эффективных  мер, направленных   на обеспечение иска. В зависимости  от ситуации, они будут довольно  разнообразны. Например, наиболее распространенным является наложение  судом ареста  на наиболее ликвидные активы ответчика (рублевые и валютные средства, некоторые виды ценных бумаг, легковой автотранспорт, недвижимое имущество и т.п.), в том числе находящиеся у третьих лиц.  Кроме того, суд, по ходатайству истца, может запретить совершать определенные действия как  ответчику, так и третьим лицам, разумеется, если их действия касаются предмета спора (п.1 ст. 76 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее по тексту АПК РФ)). 

Причем, откладывать подачу заявления об обеспечении иска, в некоторых ситуациях, равнозначно провалу всего дела, так как дает возможность недобросовестному ответчику  «увести» деньги с  банковских счетов  и, реализовав самое ценное и ликвидное имущество, оставить кредитора  с необеспеченным исполнительным листом (или иным исполнительным документом).

Обращаем Ваше внимание, что одним из основных принципов гражданского и арбитражного судопроизводства является принцип состязательности (ст.7 АПК РФ), что фактически означает, что если какие-либо доводы сторон, участвующих в процессе,  не будут подкреплены   надлежащей доказательственной базой, они будут считаться недоказанными, какими бы убедительными они не были, что чревато отказом в удовлетворении  исковых требований.

Не говоря уже о построении максимально обоснованной с точки зрения законодательства, логически точной и убедительной системы защиты интересов Вашего предприятия, необходимо осуществлять контроль за надлежащим соблюдением всех процессуальных требований законодательства, нарушение которых также может явиться причиной отмены судебного решения. 

Привлечение к ответственности руководителей,  учредителей,  индоссантов и иных третьих лиц.  

Немаловажным в плодотворной работе с дебиторской задолженностью  является полное определение круга лиц, к которым можно предъявить требования. Конечно, в большинстве  случаев ответчиком будет непосредственно сторона сделки, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая  договорные обязательства.  

Но в некоторых случаях действующее законодательство допускает привлечение к ответственности (в том числе в виде  полной компенсации убытков)  руководителей предприятия-должника,  участников общества (учредителей,  акционеров и т.п.), членов совета директоров (наблюдательного совета), членов правления,  индоссантов,  материнские компании  и многих других третьих лиц, не участвующих в сделке, но таким или иным образом связанных с должником. 

Необходимо различать солидарную и субсидиарную ответственности. Под субсидиарной ответственностью принято понимать дополнительную   к ответственности основного должника по его обязательствам ответственность третьего лица, не являющегося стороной в сделке, обязательства по которой не выполнены или выполнены  ненадлежащим образом. Субсидиарная ответственность возникает только в случае отказа основного должника удовлетворить  требования кредиторов, или неполучения ими в разумный срок ответа от должника на предъявленное требование (ст. 399 ГК РФ).  

В отличие от субсидиарной ответственности в случае с солидарной ответственностью кредитор может потребовать удовлетворения своих требований в полном объеме сразу после возникновения обязательств непосредственно у любого из  солидарных должников (ст. 323 ГК РФ). Если кредитор обратился с требованием к одному из солидарных должников, но не получил   от него полного удовлетворения, то он (кредитор) имеет право требовать  недополученное от  остальных солидарных должников.

При этом солидарные должники  остаются  обязанными  до  тех пор, пока   обязательство не исполнено в полном объеме (п. 2. ст. 323 ГК РФ).

Необходимо также отличать субсидиарную и солидарную ответственности   от  долевой ответственности, общим правилом для которой является обязанность каждого из должников исполнить обязательство только в пределах размера своей доли.

В качестве нескольких примеров субсидиарных должников, от которых кредитор может требовать погашения дебиторской задолженности должника, можно назвать :

— учредителей (участников), собственников имущества, руководителей любой организации в случае признания ее банкротом, а также других лиц, имеющих право давать обязательные для организации указания или иным образом определять ее действия, если несостоятельность организации вызвана их указаниями или  иными виновными деяниями (действиями или бездействием) (ст. 56 ГК РФ);

—  руководителей и (или) учредителей (участников)  организации, осуществлявшей незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан;

— участников полного  товарищества и товарищества на вере  по любым обязательствам юридического лица (п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 82 ГК РФ);

— основное (материнское) хозяйственное общество, которое имеет право давать  дочернему обществу  обязательные для него указания, в случае банкротства последнего;

— государство по обязательствам казенного предприятия (п. 5 ст. 115 ГК РФ);

-собственников имущества учреждения по обязательствам последнего;

— членов ассоциации (союза) по обязательствам последней в размере и в порядке, установленными учредительными документами (п. 4 ст. 121 ГК РФ);

— независимых оценщиков в случае завышения стоимости неденежных вкладов в уставной капитал общества с  ограниченной ответственностью (ст.15 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

— пользователя в договоре коммерческой концессии за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных  пользователей (п. 4 ст. 1029 ГК РФ).  

Среди солидарных должников, несущих ответственность перед кредитором своим имуществом, действующее гражданское законодательство называет, например  :

— основное («материнское») хозяйственное общество, которое имеет право давать  дочернему обществу  обязательные для него указания и отвечает вместе с дочерним обществом по всем сделкам, заключенным во исполнение таких указаний;

— руководителя, членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), членов совета директоров (наблюдательного совета)  либо управляющую  организацию, которые отвечают перед обществом за причиненные ему убытки в результате их виновных    действий (или бездействия);

— организации, возникшие в результате реорганизации должника, отвечают по его долгам в случае, если разделительный баланс не позволяет определить  правоприемника (ст. 60 ГК РФ);

— участников ООО внесших свои вклады не полностью, которые отвечают  в пределах неоплаченной части вклада;

— участников финансово-промышленной группы, отвечающих по всем обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате   участия в ФПГ (особенности ответственности в данном случае могут быть установлены договором о создании ФПГ);

— продавца в договоре продажи предприятия (как имущественного комплекса), отвечающего  по   включенным в состав переданного предприятия долгам без согласия покупателя (п. 4 ст. 562 ГК РФ);

— арендодателя в договоре лизинга, который отвечает по обязательствам выбранного им продавца (п. 2 ст. 760 ГК РФ);

— товарищей в договоре простого товарищества (договоре о совместной деятельности), отвечающих по всем предпринимательским обязательствам товарищества (ст. 1047 ГК РФ). 

Указанные  перечни субсидиарных и солидарных должников далеко не полные, поэтому не стоит терять надежду, когда с основного должника ничего не удается взять.

Особо необходимо  обратить внимание предприятий,  использующих в своих  расчетах  векселя и иные ценные бумаги,  что не только лицо,   выдавшее ценную бумагу, но и все лица, индоссировавшие  ее, отвечают в полном объеме  по обязательствам, вытекающим из  ценной бумаги перед ее держателем. При этом отказ  от исполнения обязательства,  удостоверенного ценной  бумагой,  со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на  его недействительность  не допускается.

Например, если предприятие получило в качестве оплаты вексель какого-либо банка (другой организации), который является  банкротом,  и взять с которого нечего, то векселедержатель может обратиться с требованием уплаты суммы, указанной в векселе, к любому из предыдущих его владельцев, поставивших на нем индоссамент (передаточную надпись). 

Кроме того, касаясь оборота простых и переводных векселей, необходимо указать, что  солидарно обязанными перед векселедержателем являются не только все выдавшие и индоссировавшие эту ценную бумагу лица, но и акцептовавшие, и поставившие на ней аваль. Единственным исключением из этого правила является положение о том, что индоссанты, поместившие перед своей подписью слова  «без оборота на меня», освобождаются от солидарной ответственности.

Привлечение к ответственности третьих лиц по долгам

Если же все предпринятые меры не дали необходимого результата, и имущества должника оказалось недостаточно, то вспомните, что в некоторых случаях   можно привлечь к ответственности руководителей организации-должника, ее участников (акционеров, учредителей и т.п.), материнские компании, собственников имущества (по долгам учреждений) и т.п. 

Необходимо учитывать, что имеет свои особенности и требует дополнительного разъяснения исполнительное производство в ситуациях, когда должником является, например, банк или иная кредитная организация, государственные или муниципальные образования,  а также в случае, когда производится обращение взыскания на ценные бумаги, дебиторскую задолженность, доли в уставном капитале, доли в имуществе, принадлежащем должнику на праве общей собственности, имущество, оборот которого ограничен и т.п.   

В данном случае кратко остановимся на довольно новом для российского права способе погашения дебиторской задолженности, которым является обращение взыскания на дебиторскую задолженность должника, то есть на долги перед ним третьих лиц. Довольно часто случается, что у задолжавшего предприятия, не  имеющего более менее привлекательных активов, в числе должников числятся  авторитетные, платежеспособные и рентабельные предприятия. Именно на эту дебиторскую задолженность должника и имеет смысл, в ряде случаев, обратить внимание кредитору. 

Обращение взыскания на дебиторскую задолженность должника состоит из следующих этапов :

— ареста дебиторской задолженности;

— реализации дебиторской задолженности.

Арест дебиторской задолженности означает:

1) запрет  должнику на   совершение любых действий,  приводящих к изменению   либо   прекращению   прав   требований   должника   по  соответствующим    обязательствам,    а    равно    на    передачу  соответствующих  прав  требований  третьим  лицам;

2) изъятие у должника документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, и передачу их на хранение. Об изъятии документов, подтверждающих арестованную дебиторскую задолженность должника, составляется акт, куда вносится перечень изъятых документов;

3) возникновение обязательства должника и дебиторов должника по требованию лиц, осуществляющих  взыскание,   предоставить все необходимые документы, удостоверяющие конкретные права требования и подтверждающие размер задолженности по соответствующему обязательству (акты сверки, договоры, акты приемки-передачи, накладные, платежные документы, расчеты и т.п.);

4) возникновение у дебитора должника обязательства с момента получения  от лица, осуществляющего  взыскание,  уведомления  о наложении  ареста  на дебиторскую  задолженность и до момента реализации прав требования  по  этой  задолженности исполнять соответствующее обязательство только путем перечисления денежных средств на указываемый в уведомлении депозитный счет лица, осуществляющего взыскание. 

Александр Лавров, эксперт Научно-исследовательского института  правовых экспертиз и комплексных исследований, Эл.адрес: info@niilex.ru